13 предложений для внесения изменений в проект закона об оценке надежности внешних инвестиций

Министерство экономики и коммуникаций составило проект закона, согласно которому иностранный инвестор из третьего государства должен ходатайствовать о разрешении от Эстонии, если он желает довести до конца свою инвестицию в стратегическую сферу нашей страны. Торговая палата не возражала против данного проекта и понимает желание государства создать систему оценки внешних инвестиций, однако мы все же усматриваем необходимость внести в законопроект ряд существенных поправок.

Перечень стратегически важных предприятий необходимо сузить
Проект содержит пространный перечень предприятий, имеющих важное значение с точки зрения безопасности и общественного порядка, и относительно которых существует требование, что перед тем, как ходатайствовать о совершении внешней инвестиции, иностранный инвестор должен подать заявление о разрешении на внешнюю инвестицию. К таким предприятиям относятся, например, поставщики жизненно важных услуг, коммерческие объединения с государственным участием, поставщики услуг общегосударственного телевидения и радиовещания, а также предприятия оборонной промышленности.

Торговая палата вышла в министерство с предложением исключить из перечня коммерческие объединения с государственным участием. Так, например, в Латвии, Литве и Финляндии коммерческие объединения с долей участия государства не указаны отдельно в регуляции по контролю за внешними инвестициями. Если коммерческие объединения с государственным участием с точки зрения безопасности и общественного порядка имеют важное значение, то согласно законопроекту такое коммерческое объединение на основании какого-нибудь иного пункта уже является значимым со стратегической точки зрения, и поэтому отсутствует необходимость указывать их в перечне отдельно. Поправка может повлечь за собой также и риск того, что в дальнейшем эстонское государство может приобрести во многих коммерческих объединениях, к примеру, одну акцию или пай, в результате чего может усложниться привлечение инвестиций в такие предприятия.

Помимо этого мы предложили более ясно прописать в проекте, в каких случаях следует ходатайствовать о разрешении на осуществление внешней инвестиции, если предприятие поставляет или производит товары двойного назначения или оказывает связанную с таким товаром техническую помощь. Товарами двойного назначения являются, например, программное обеспечение и технологии, которые могут находить применение как в гражданских, так и в военных целях. По нашей оценке в перечне стратегически важных предприятий могли бы находиться лишь те предприятия, которые во время совершения внешних инвестиций имели действующий договор с государственным учреждением Эстонии, связанный с товаром двойного назначения, и продаваемый государственному учреждению товар двойного назначения составляет лишь небольшую долю от всего оборота предприятия, например, менее десяти процентов. Остальные предприятия, производящие товары двойного назначения, могли бы быть освобождены от обязанности ходатайствовать о разрешении.

Остается неясным, в каких случаях государство отказывает в выдаче разрешения
Одной из важнейших проблем проекта является также и то, что ни зарубежным инвесторам, ни также прочим сторонам внешней инвестиции недостаточно ясно, в каких случаях Департамент защиты прав потребителей и технического надзора отказывает в выдаче разрешения на внешнюю инвестицию. В проекте общими словами записано, что в выдаче разрешения будет отказано, если внешняя инвестиция может представлять угрозу для безопасности и общественного порядка Эстонии или государства-члена Европейского союза. Неясным остается, прежде всего, что именно подразумевается под угрозой общественного порядка, поскольку понятие общественного порядка достаточно широкое. В связи с этим мы предложили министерству придать основаниям для отказа в выдаче разрешения существенно бóльшую конкретность, чтобы всем стало достаточно ясно, в каких случаях государство отвечает отказом на ходатайство о выдаче разрешения.

Помимо этого мы рекомендовали министерству исключить из проекта пункт, согласно которому Департаменту защиты прав потребителей и технического надзора разрешается признавать разрешение на совершение внешней инвестиции недействительным, если обнаружились новые обстоятельства. Проявлением новых обстоятельств является неожиданно большое количество сценариев, и государство, по сути дела, может признать разрешение недействительным также и в том случае, когда зарубежный инвестор вовсе не нарушал содержащиеся в проекте требования. Подобное решение может вызвать снижение чувства уверенности сторон-участников внешних инвестиций и повлечь для них дополнительные коммерческие риски.

В разъяснениях нуждаются также последствия признания разрешения недействительнымПроект предусматривает, что в случае признания разрешения на осуществление внешней инвестиции недействительным иностранный инвестор и прочие участники внешней инвестиции обязаны незамедлительно выполнить необходимые действия для восстановления ситуации, предшествовавшей внешней инвестиции. По оценке Торговой палаты данное положение может оказать негативное влияние на желание иностранных инвесторов осуществлять внешних вложения в Эстонии. Основная причина заключается в том, что даже после получения разрешения на внешнюю инвестицию может возникнуть ситуация, когда спустя несколько лет разрешение может быть признано недействительным, и сделку придется отменить.

Мы обратились к министерству с просьбой дать более точные разъяснения, каким образом должно происходить восстановление ситуации, предшествовавшей внешней инвестиции, и что означает требование о его незамедлительном выполнении. Например, если с момента совершения внешней инвестиции прошло несколько лет, то у продавшего долю участия в предприятии лица может уже не быть денежных средств для того, чтобы выкупить назад свою долю участия. Кроме того, между продавшим долю участия лицом и иностранным инвестором может также возникнуть спор о том, какова стоимость доли участия.

Связанная с ходатайством о разрешении на внешнюю инвестицию информация должна быть конфиденциальной
Согласно проекту доведение до конца стратегически важной иностранной инвестиции запрещается до получения разрешения на внешнюю инвестицию. По этой причине в направленном в министерство письме мы подчеркнули, что связанная с ходатайством о разрешении информация должна быть конфиденциальной, и третьи лица не могут иметь ни малейшей возможности узнавать какие-либо сведения даже о том, что внешний инвестор ходатайствует о разрешении на внешнюю инвестицию. Обеспечение конфиденциальности необходимо также в ситуации, когда иностранный инвестор или иной участник внешней инвестиции до подачи ходатайства о разрешении обращается в Департамент защиты прав потребителей и технического надзора для получения разъяснений или за советом. В таких случаях недопустимо возникновение ситуации, когда, например, в регистре документов департамента можно увидеть, что иностранный инвестор или иное лицо обратилось в департамент с ходатайством о разрешении.

Процедура рассмотрения ходатайства о разрешении должна проводиться как можно скорееСогласно проекту, рассмотрение ходатайства о разрешении на внешнюю инвестицию происходит в течение 30 календарных дней, считая со дня подачи ходатайства, не имеющего недостатков. Однако Департамент защиты прав потребителей и технического надзора может продлить этот период на срок до 90 календарных дней. Торговая палата предложила изменить формулировку проекта таким образом, чтобы департамент имел право продлевать срок на 90 дней исключительно при наличии веских оснований и одновременно не более чем на 30 дней.

Более подробно с проектом Закона об оценке надежности внешних инвестиций можно ознакомиться здесь. Согласно проекту новый закон вступит в силу 1 мая 2023 года.