Проект достижения гендерного равновесия в руководящих органах компаний, чьи акции котируются на бирже, необходимо дополнить

Министерство финансов вышло с проектом поправок к Закону о рынке ценных бумаг, согласно которому планируется регулировать вопрос о том, сколько среди членов совета и правления биржевых предприятий должно быть лиц недостаточно представленного в них пола. Целью проекта является транспонирование директивы Европейского союза и содействие установлению гендерного равновесия на биржевых предприятиях Эстонии.

По оценке Торговой палаты проект нуждается в существенных дополнениях и уточнениях, кроме прочего, также в части порядка и времени применения положений. Помимо этого необходимо оценить возможные противоречия ряда положений проекта другим законам.

Биржевые предприятия должны поставить своей целью достижение гендерного равенства среди членов руководящих органов

Проект предусматривает обязанность утверждения на общем собрании биржевого предприятия в качестве задачи одну из следующих целей достижения гендерного равенства, которая должна отвечать следующим критериям:

• из числа членов совета доля членов недостаточно представленного в них пола должна составлять не менее 40 процентов или;

• из числа членов правления и совета доля членов недостаточно представленного в них пола в общей сложности должна составлять не менее 33%.

Если предприятие ставит своей целью первый вариант, то есть, не менее 40% членов совета являются лицами недостаточно представленного в нем пола, то предприятие должно само установить также и индивидуальную цель, достижение которой позволит улучшить гендерное равенство в правлении предприятия.

Уточнения требует вопрос о том, какое предприятие должно применять правила гендерного равенства

Проект предусматривает, что правила гендерного равенства не должен соблюдать эстонский эмитент акций, у которого менее 250 работников, и годовой оборот которого не превышает 50 миллионов евро или общий объем годового баланса которого не превышает 43 миллиона евро.

По оценке Торговой палаты это положение требует дополнительных разъяснений в части применения. В данный момент из проекта не следуют однозначно понимаемые временные рамки, согласно которым будет приниматься решение о том, должно ли биржевое предприятие следовать приведенным в проекте правилам или нет. Также непонятно, какая численность работников будет приниматься в расчет – численность по конечному сальдо за хозяйственный год или средняя численность за хозяйственный год. Помимо этого следует уточнить, что будет, если биржевое предприятие, которое должно применять приведенные в проекте положения по достижению целей гендерного равенства, в какой-то момент перестанет относиться к сфере применения законопроекта.

Порядок применения правил процедуры выбора кандидатов требует разъяснения

Согласно проекту Закон о рынке ценных бумаг планируется дополнить статьей 135⁷, которая предусматривает, что если биржевое предприятие не достигает целей гендерного равенства в избранных руководящих органах, то предприятию следует адаптировать процедуру выборов членов руководящих органов таким образом, чтобы она была прозрачной, ясной и однозначно понимаемой, и в случае равных кандидатов предпочтение следует отдавать кандидату недостаточно представленного пола. В проекте определен срок достижения целей гендерного равенства – 30 июня 2026 года.

Из проекта и разъяснений в пояснительной записке Палата делает вывод о том, что эмитенту акций следует применять все части статьи 135⁷ в том случае, если цели не были достигнуты к 30 июня 2026 года или если по какой-либо причине после этого срока цели более не достигаются. И все же, как проект, так и пояснительная записка не вносят достаточно ясности в части применения данного положения, поэтому на практике оно может вызвать у предпринимателей замешательство. Путаницу вызывает, в первую очередь, то, что ни в самом положении, ни в положениях о применении нет ссылок относительно того, что положение в полном объеме необходимо будет применять, начиная с 30 июня 2026 года. Если толковать данное положение таким образом, что всегда необходимо будет отдавать предпочтение кандидату недостаточно представленного пола, то на практике в случае немногочисленных руководящих органов может возникнуть нехватка компетентных кандидатов, поскольку всем  известно, какого пола кандидата следует выбирать. Помимо этого проектом предусматривается, что если кандидаты равны, то в случае неизбрания кандидатов недостаточно представленного пола, решение руководящего органа будет ничтожным. Если выборы члена руководящего органа оказываются ничтожными, то все вынесенные руководящим органом решения, в составлении которых участвовал неправильно избранный член, также являются ничтожными.

Торговая палата поддерживает такое толкование проекта, согласно которому положение будет применяться в полном объеме после 30 июня 2026 года. По этой причине мы предложили разъяснить, будет ли положение после 30 июня 2026 года применяться в полном объеме или нет, и указать точную дату его вступления в силу, по крайней мере, в пояснительной записке.

Проект, возможно, вступает в противоречие с правилами защиты личных данных

Проект предусматривает для биржевых предприятий обязанность выдать кандидату, который не был избран, на основании его заявления информацию относительно квалификационных требований, на основании которых был сделан выбор, а также сравнительную оценку и обоснования, почему был выбран кандидат, не являющийся представителем недостаточно представленного пола. При этом, предприятие должно соблюдать правила защиты личных данных. Палата отметила, что на практике, кроме прочего, кандидатам необходимо представить данные относительно их квалификации, в т. ч. об опыте работы и образовании. Поскольку в Эстонии не так много руководителей высшего звена, особенно с учетом специфики той или иной сферы, то личность кандидата возможно установить по его квалификации. Для предприятий это может повлечь за собой возбуждение производства в связи с нарушением Закона о защите личных данных вместе с крупными штрафами.

Исходя из этого, Палата усматривает необходимость проведения составителем проекта дополнительного анализа соответствия требования о выдаче информации Закону о защите личных данных и общему регламенту Европейского союза по защите персональных данных. Помимо этого Палата предложила ограничить предоставление данных, разрешая его, например, только в случае правового спора или устанавливая обязанность неразглашения конфиденциальной информации.

Отказ от доказывания в правовом споре нельзя приравнивать к признанию нарушения

Проект предусматривает разделение обязанности доказывания в правовом споре, в котором оказавшийся не избранным кандидат недостаточно представленного пола находит, что при наличии равных кандидатов биржевое предприятие нарушило обязанность выбрать на место члена руководящего органа лицо недостаточно представленного пола. Если предприятие отказывается от доказывания того, что при наличии равных кандидатов оно не нарушало обязанность выбрать кандидата недостаточно представленного пола, то проект предусматривает, что отказ приравнивается к признанию нарушения.

По мнению Торговой палаты приравнивание отказа к признанию нарушения противоречит Гражданскому процессуальному кодексу, согласно которому признанием считается безусловное и недвусмысленное согласие с фактическим утверждением, выраженное в адресованном суду письменном заявлении или высказанное в судебном заседании. Таким образом, нарушение или ненарушение приведенной в проекте обязанности со стороны биржевого предприятия необходимо сначала оценить в правовом плане. В связи с этим, Палата вышла с предложением изменить формулировку проекта таким образом, чтобы противоречие Гражданскому процессуальному кодексу было бы исключено.

Порядок представления выполнения правил гендерного равновесия недостаточно ясен

В проекте для биржевых предприятий предусмотрена обязанность представлять связанную с выполнением задачи достижения гендерного равенства в руководящих органах информацию (какая цель была выбрана, гендерный состав руководящих органов и пр.) в течение одного месяца после окончания отчетного периода (1 год) Финансовой инспекции, которая публикует их на своем сайте. Директива, которая инкорпорируется проектом, предусматривает представление отчетности вместе с годовым хозяйственным отчетом. Однако в проекте не указано, имеется ли у биржевых предприятий возможность обновить представленные данные, и каким образом это можно сделать, если после представления данных были избраны новые члены руководящего органа. Помимо этого, согласно проекту, на предприятия возлагается обязанность публиковать эти же сведения также и на своем сайте, которые предприятие может изменить в любое время. Таким образом, может возникнуть ситуация, когда после изменений в составе членов руководящего органа сведения на веб-сайте предприятия будут обновлены, однако данные, имеющиеся в списке, представленном на сайте Финансовой инспекции, уже устарели. Также ни из проекта, ни из пояснительной записки не следует, когда в первый раз предприятию необходимо представить требуемые данные Финансовой инспекции.

По мнению Палаты, отчет о цели гендерного равенства следовало бы представлять вместе с отчетом за хозяйственный год, как это предусматривается директивой, и необходимо ясно обозначить, когда нужно будет представить эти данные в первый раз. Помимо этого мы также усматриваем необходимость дополнения проекта таким образом, чтобы биржевые предприятия имели возможность посредством подачи заявления добровольно обновлять данные о достижении цели гендерного равенства до истечения года, и в таком случае Финансовая инспекция будет обязана обновить данные на своем сайте.

Нет необходимости в обнародовании списка предприятий, не выполняющих задачу достижения гендерного равенства

Согласно проекту, Финансовая инспекция будет публиковать на своем сайте список биржевых предприятий, выполняющих и не выполняющих задачу достижения гендерного равенства. При этом, согласно проекту и директиве, после вступления положений в силу нет необходимости сразу же менять членов руководящих органов, а делать это следует постепенно, в соответствии с окончанием срока действия их договоров. По оценке Палаты, обнародование данных биржевых предприятий, не достигших поставленной цели, не заставит их срочно и в экстренном порядке приступить к смене членов руководящих органов. Однако так называемый «негативный список» может создать у общественности неблагоприятное впечатление и причинить ущерб репутации предприятия. Кроме того, «негативный» список не предусмотрен директивой, и по нашей оценке, не нужно перенимать директиву с более строгими требованиями. При этом, ни из проекта, ни из пояснительной записки не явствует, когда именно Финансовая инспекция начнет публиковать список предприятий, достигнувших или не достигнувших поставленной цели.

Более подробно ознакомиться с правилами гендерного равенства членов руководства биржевых предприятий можно ЗДЕСЬ.